建筑企業(yè)工程分包風險及其防范

    發(fā)布日期：2010-12-22

中國十七冶集團有限公司項目監(jiān)管部

摘 要： 隨著大型建筑施工企業(yè)向管理型發(fā)展的轉變，僅靠企業(yè)內部資源來實現(xiàn)營業(yè)目標變得不切實際，也是不經(jīng)濟的。企業(yè)利用社會資源是必然的選擇，即對工程進行分包。但工程分包也給工程項目經(jīng)營帶來了較多的不確定性，如何加強工程分包管理，控制工程分包風險，提升項目分包風險管理效率和水平，是本文所要探討的課題。

關健詞：建筑企業(yè)；工程分包；防范；風險

當前，隨著建筑市場競爭日益激烈，經(jīng)濟環(huán)境迅速變化，施工企業(yè)為了求得生存和發(fā)展，必須不斷做大做強，穩(wěn)步提高企業(yè)規(guī)模和市場占有率。從最近幾年的數(shù)據(jù)看，國內優(yōu)秀的建筑承包商主營收入都在以每年30%以上的速度遞增，因此僅靠企業(yè)內部資源來實現(xiàn)營業(yè)目標變得越來越不切合實際，也是不經(jīng)濟的，隨著建筑市場專業(yè)分工日益細化和建筑業(yè)新資質的就位，使施工企業(yè)利用社會資源對企業(yè)內部資源進行補充成為可能，即對工程進行分包。施工企業(yè)工程分包是指已經(jīng)與發(fā)包人（業(yè)主）簽訂建設工程施工合同的承包人將其承包的工程施工任務的一部分發(fā)包給另一施工單位完成的行為。國外成功建筑企業(yè)的經(jīng)驗告訴我們，只有與分包商共同合作、風險共擔、利益合理分成，才能在建筑市場立于不敗之地。但工程分包也給工程項目經(jīng)營帶來了較多的不確定性，因分包引發(fā)的風險損失事件越來越多，因此分包風險管理目前是施工企業(yè)工程項目風險管理的重要內容。如何加強工程分包管理，控制工程分包風險，提升項目分包風險管理效率和水平，是本文所要探討的課題。

1 當前施工企業(yè)工程分包面臨的風險   

1.1分包人主體資格不合法對總包的風險

在工程實際中，常常出現(xiàn)總包單位忽視對分包單位主體資格審查的情況，有意或無意地將部分工程分包給資質條件不符合規(guī)定的單位甚至是無法人營業(yè)執(zhí)照、無資質證書的個人承包，為分包合同的履行預埋了巨大的潛在風險。由于分包方不具備建設工程分包的民事權利能力和民事行為能力，由此總包單位將面臨以下風險：（1）民事責任。因分包合同無效，如果發(fā)生分包工程質量、安全問題或者造成總包合同工期延誤等問題，總包單位應向業(yè)主承擔全部違約及賠償責任。而總包單位卻難以從分包人那里得到賠償。業(yè)主依法有權單方面解除總包合同，并追究總包單位的違約、賠償責任。總包單位將失去分包工程所提的管理費，根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條規(guī)定，總包單位由此收取的管理費則屬于非法所得將被人民法院依法收繳。（2）行政處罰。根據(jù)國務院《建設工程質量管理條例》第62條規(guī)定：承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收非法所得，并處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款，可以責令停止整頓，降低資質等級，情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。（3）用工責任。如分包人不具有用工資格的，根據(jù)勞動和社會保障部（2005）12號《關于確立勞動關系有關事項的通知》規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。若招用的勞動者發(fā)生傷亡事故或分包人未支付勞動報酬，總包方應承擔用工主體責任。

1.2 分包合同內容、形式不合法的風險

《建筑法》第29條及《合同法》第270條均規(guī)定：“主體結構的施工必須由承包人完成”。從民法原理看，業(yè)主將一項工程交于總包單位施工，是基于對總包單位的綜合履行能力和水平審查后的信任。因此，不僅總包單位擬分包的事宜需事先征得業(yè)主同意許可，而且對工程主體結構部分必須由自己施工。盡管在不少工程項目中，業(yè)主招標文件及總包合同中均明確規(guī)定不許主體分包，但總包單位卻仍行分包之實，將工程主體結構分包出去。由于分包管理失控，給施工質量和安全帶來隱患，分包合同內容、形式不合法帶給總包單位法律風險。

1.3 轉包及肢解后分包或分包人再次分包的風險

轉包、肢解分包、分包后再分包都是法律上的禁止性規(guī)定。但實際操作中，少數(shù)施工企業(yè)為賺取幾個點的管理費而將所承包的工程轉包或肢解后以分包名義轉包給他人。成立項目經(jīng)理部后實際上僅派一兩個人到工地參與管理，完全由轉包的一方施工，工程合同工期、質量及安全受制于轉包方，總包方存在巨大的法律風險。

1.4 掛靠或允許他人借用本企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照及資質證書承攬工程的風險

在當前競爭激烈建筑市場中，有些不具備資質而有地方人脈關系的企業(yè)和個人，以掛靠總包單位名義進行投標活動，中標后向總包單位交上幾個點的“掛靠費”后自行組織施工。由于自身技術和管理不能滿足工程建設要求，由掛靠單位造成總包企業(yè)重大損失的情況時有發(fā)生，風險十分巨大。

1.5 分包合同訂立不規(guī)范，缺漏必備的條款的風險

依法訂立的合法合同是規(guī)范和約束合同當事人權利義務的法律依據(jù)。分包合同簽訂的如何，不僅關系到分包合同的履行和總包合同的履行，還涉及到發(fā)生糾紛后如何處理的法律依據(jù)的重大問題。有些施工企業(yè)對分包合同的形式、條款及訂立審查程序等存有較大的隨意性，時常出現(xiàn)分包合同中的工期、質量、安全、驗收結算、違約責任等其中一項或幾項缺漏或用詞模糊不清，造成分包合同難以順利履行，總包與分包之間相互扯皮，影響總包合同的正常履行。

1.6 以包代管的風險

在分包管理中，不少分包單位總體實力較弱、隊伍素質參差不齊且普遍不高、人員構成復雜且流動性較大、管理水平相對較低，如果總包單位忽視分包管理，工程極易出現(xiàn)安全和質量事故，風險巨大。在此情況下，總包單位難以擺脫由此發(fā)生的重大法律責任及風險后果，不僅要依法向業(yè)主承擔分包工程中所發(fā)生的質量、工期、安全等缺陷問題及違約、賠償?shù)倪B帶責任，還要承擔行政處罰。不僅如此，還將嚴重損害總包單位良好的市場信譽、形象等無形資產。

1.7 業(yè)主指令分包風險

對于業(yè)主僅對某專業(yè)承包商信任的特殊專業(yè)或需要特殊技能的分項工程，其指定分包是合理的。但也存在業(yè)主考慮自己的關系將不具備資質的企業(yè)和個人介紹給總包單位的現(xiàn)象，而總包單位礙于業(yè)主壓力被迫接受。由于這種不具備資質的分包單位是靠業(yè)主關系分包工程，可能會不接受項目經(jīng)理部的統(tǒng)一管理，當工程質量和進度出現(xiàn)問題時，總包單位往往礙于業(yè)主情面不能或無法采取處罰措施，從而對項目經(jīng)營構成風險。

2 風險防范機制的建立

2.1 實行工程（勞務）分包商資信申報制度，建立完善的合格分包商名錄

建筑施工企業(yè)建立完善的合格分包商資信申報制度是一切活動的前提，對分包商可以按照自愿、互信的原則，實行合格分包商準入制，建立合格分包商名錄。在積極與原有信譽良好分包商不斷合作的同時，合格分包商名錄應不斷更新、擴大。同時，對于在施工合作中信譽不佳、履約能力差、施工能力弱、抗風險能力不足的分包商清理出合格分包商名錄，并列入信譽不良分包商名單。施工企業(yè)應根據(jù)以往經(jīng)驗總結出一套適合自己企業(yè)的的合格分包商資信申報制度。執(zhí)行過程中，無論內部還是外部的分包商，若要承擔相關施工任務，只有按照制度程序要求，經(jīng)過總包單位分包商管理部門審核、考查進入合格分包商名錄后，才能夠從事相關施工任務。凡被列入不合格分包商名單和信用不良分包商名單的，不予接受其資信登記申請。

2.2 進一步加強對工程（勞務）分包商的選擇

項目部應在施工準備階段，對工程項目的施工內容、技術含量、工藝復雜程度、重點難點工程、自身施工能力、社會資源等進行綜合分析。在項目整體策劃的基礎上，對工程分包工作進行策劃，制定項目部分包采購計劃，并報上級分包主管部門及項目業(yè)主和監(jiān)理工程師審批同意后方可實施。

企業(yè)下屬各單位進行工程（勞務）分包時，首先從施工企業(yè)合格分包商名錄中選用，若數(shù)量不能滿足需要時，經(jīng)上級同意并經(jīng)過考查、評價進入合格分包商名錄后方可使用。在分包商的選擇中要遵循公開、公平和公正的原則，按照企業(yè)相關制度及工作程序文件規(guī)定，采取公開或邀請招標方式選擇。不具備公開或邀請招標條件的，可以采用議標的形式選定分包商。禁止與企業(yè)各級領導和管理人員及其親屬與有關聯(lián)的分包商進行招投標。

工程項目部所需要的工程（勞務）分包商的選定活動由施工企業(yè)下屬各二級單位負責組織實施，項目部相關人員參與；施工企業(yè)分包主管部門根據(jù)需要參加高端客戶項目、重點工程及指定項目的分包商選定工作。工程項目部所需要的工程（勞務）分包商由企業(yè)下屬各二級單位組織選定后，下達項目部執(zhí)行，同時將有關工程（勞務）分包商名單及相關資料報送企業(yè)分包主管部門。對于本次招標活動前考查準入的分包商，分包主管部門應及時更新工程（勞務）分包商資源庫，實現(xiàn)資源共享。

2.3 項目部對分包隊伍日常管理中注意的問題

對參與施工的分包隊伍，施工企業(yè)應強調分包隊伍是項目部的管理單元，將其內部組織機構、制度體系建設、駐地布局、外部形象、教育培訓、施工設備管理等納入項目部管理體系中進行統(tǒng)一管理。同時規(guī)定項目部必須對分包商施工全過程進行跟蹤控制管理，接受上級監(jiān)督檢查，杜絕以包代管現(xiàn)象。項目部必須對勞務分包商明確各項考核目標、指標，制定獎懲措施，兌現(xiàn)獎罰承諾，形成良性競爭氛圍，充分調動分包商積極性。

為了維護工程（勞務）分包隊伍中農民工的權益，企業(yè)應規(guī)定項目部必須監(jiān)督勞務分包商及時完善用工手續(xù)，簽訂用工合同，按時足額發(fā)放民工工資，避免出現(xiàn)用工糾紛，在發(fā)放民工工資方面，鼓勵項目直接代發(fā)工資的做法。為了規(guī)避風險，企業(yè)從制度上應明確規(guī)定項目部必須對分包商的債權、債務實施監(jiān)控，督促分包商及時清還設備租賃費、材料費等；嚴禁項目部為分包商提供各類擔保，嚴禁分包商以項目部名義對外進行經(jīng)濟往來，禁止分包商刻制帶有總包單位名稱字樣的印章，嚴格控制使用項目部相關印章的范圍。同時，制度還應規(guī)定項目部必須明確規(guī)定與分包商的結算、付款程序，嚴格結算、付款審批手續(xù)，堅持按合同辦理結算，不得超付，不得無故拖欠工程款。

企業(yè)下屬各單位及項目部須組織策劃針對工程（勞務）分包商施工人員的教育培訓，通過座談會、專業(yè)技術交底、現(xiàn)場經(jīng)驗交流、關鍵施工技術研討、民工夜校等多種方式，有計劃地對分包商施工人員進行施工技能和質量安全意識教育培訓，宣傳、灌輸企業(yè)文化理念及各項規(guī)章制度，進行企業(yè)文化傳播和滲透，引導分包商施工人員認知、認同并自覺踐行企業(yè)文化理念，提高分包商施工人員的綜合素質，打造利益共同體。

2.4 建立和完善勞務分包商信譽評價體系

為了讓優(yōu)秀分包隊伍在企業(yè)內得到充分使用，同時杜絕不合格分包商再次在其他子公司或項目上使用，企業(yè)要及時建立了勞務分包商信譽評價體系。企業(yè)下屬單位應定期評價自有分包商，并上報企業(yè)分包主管部門，企業(yè)主管部門定期發(fā)布分包商評價情況。工程（勞務）分包商信譽等級分為優(yōu)秀、合格、不合格、禁用（信譽不良）四個等級，被評為優(yōu)秀的，可在企業(yè)范圍內承擔相應資質等級的分包任務，也可實行優(yōu)質優(yōu)價，減免履約保證金；被評為合格的，可在企業(yè)下屬單位范圍內承擔相應資質等級的分包任務；被評為不合格的，列入不合格分包商名單，限制承擔分包任務；被評為禁用的勞務分包商，上報上級主管部門，列如信譽不良分包商名單，永遠禁止在企業(yè)范圍內承擔施工任務。根據(jù)勞務分包商信譽評價結果，動態(tài)調整合格分包商名錄，不斷優(yōu)化分包商資源。

2.5 加強分包合同管理

2.5.1特別強調分包合同簽訂的及時性

總包與分包雙方要及時簽訂一份嚴密并符合法律規(guī)定的分包合同，合同內容不留死角，明確雙方的義務和責任。及時性對合同雙方非常重要，有些項目由于工期緊、任務重，分包工程不能及時簽訂合同，通過招議標或未經(jīng)招議標，引進分包隊伍只管干活搶進度，形成了既成事實，或將某些敏感的經(jīng)濟條款放到工程干完再談。特別是有些專業(yè)引進的分包隊伍，先干后簽導致合同談判處于非常被動狀態(tài)，達不到預期的分包目的，從而極易導致雙方引起扯皮和發(fā)生經(jīng)濟糾紛。

2.5.2 分包工程結算與付款程序要規(guī)范

分包工程的合同管理有很多問題出現(xiàn)在工程款支付上，項目分包工程出現(xiàn)的超支超付現(xiàn)象就是其突出表現(xiàn)，應特別關注分包工程進度及工作量實際完成情況應與實際支付相匹配，了解民工工資是否及時發(fā)放，付款與竣工決算額是否留有余地，否則分包工程的合同管理就會處于被動狀態(tài)，從而給分包結算帶來較大的風險。

2.5.3 合同應制訂有效杜絕工程轉包及層層分包的條款

分包工程如果管理不到位，很容易出現(xiàn)轉包及層層分包現(xiàn)象。為杜絕此類現(xiàn)象的發(fā)生，在分包合同中應注明如出現(xiàn)轉包或層層分包應承擔違約責任。有的分包商中標后由于種種原因，有時會出現(xiàn)資源無法保證，從而影響進度，使項目處于被動狀態(tài)，因此，我們在合同中明確規(guī)定工程分割條款，在分包人資源不到位影響進度的情況下，項目有權對分包工程收回，交給有實力的其他分包人。

2.5.4 加強合同管理臺帳的建立與完善

在分包工程的合同管理過程中，除了對合同執(zhí)行情況的跟蹤外，另一項極其重要的工作就是及時建立分包工程合同管理臺帳，反映項目與分包商之間的合同額、分包工程的形象進度、工程結算、材料領用、機械租賃、工程付款、工程變更索賠、工程結算支付、質量保證金及其它各項費用，要能夠全面、及時、動態(tài)地反映分包工程合同管理狀況，為分包工程管理的各種決策提供真實的依據(jù)，達到對分包工程有效監(jiān)管。

2.6 加強分包工程權力約束

在各種利益的驅動下，如果沒有規(guī)范的分包工程權力約束機制，就會導致分包管理方面的漏洞，項目管理人員的權力一旦失控，腐敗就會產生，因此，項目分包工程內部權力約束機制的形成對分包工程管理有著非常重要的現(xiàn)實意義，施工企業(yè)項目管理制度中，應明確項目管理人員的職責劃分，杜絕項目部分包管理權力的過分集中。

3 施工總承包企業(yè)防范工程分包風險的工作重點

3.1 構建多層次的分包管理機構，完善分包管理制度體系

從公司到項目經(jīng)理部要建立健全相應的管理機構，根據(jù)授權，明確并切實履行各自的管理職責。通過分包管理制度體系的建立，明確分包工程范圍，才會有條不紊，不至于誤包而違法；明確工程分包的報告、審批程序，才可避免項目部的隨意分包，優(yōu)化資源配置，提高公司的分包管控能力；明確分包合同的簽訂及審批程序，才能保證所簽分包合同的質量。

3.2 推行企業(yè)內部風險導向審計，規(guī)避工程分包風險

施工總承包企業(yè)應逐步推行工程項目分包風險導向審計，加大過程審計的力度，以便及時發(fā)現(xiàn)工程分包招標、合同管理、施工期間以及結算等各環(huán)節(jié)中存在的問題，著重對內部控制制度的健全性、執(zhí)行的有效性提出切實可行的審計意見和建議，使企業(yè)在既有的分包管理制度體系得到落實的前提下，促進企業(yè)進一步完善和整改，鏟除腐敗土壤，堵塞管理漏洞，切實提高企業(yè)經(jīng)營管理水平和經(jīng)濟效益。

3.3 工程分包采購的具體程序及其要點

工程分包過程中具體程序及其要點是：（1）分包計劃：在投標期間就應著手擬訂，中標后再修正和細化。分包計劃應與項目進度計劃結合，與項目工作分析結構內容相一致。（2）合同范圍的確定：合同范圍是指“對分包工程合同價格構成影響的所有因素”，包括工作內容、質量標準、技術規(guī)范、材料規(guī)格、開竣工時間、進度安排、責任和義務、使用設備、技術和管理人員、風險分攤等因素。合同范圍的描述要盡可能的細致、清晰、準確。（3）分包采購招投標：關注參與招投標分包商的資質及以往業(yè)績，裝備、技術、管理力量，報價的合理性，資金實力及信譽度等。（4）合同談判：由招投標小組具體商談，發(fā)揮集體智慧，確保分包合同質量和避免暗箱操作，損害企業(yè)利益。商談過程一般要對合同范圍、合同價款、變更（包括程序、辦法和費用分配）、責任和義務、違約責任、支付方式或條件等進行深入的討論和澄清。（5）形成合同文件：應使用企業(yè)制定的合同文件范本，合同手續(xù)齊全，以規(guī)避法律風險。

3.4 加強分包合同實施階段的動態(tài)監(jiān)管，特別是工期、質量、安全方面的履約情況

分包管理是項目管理的重要組成部分，絕不能分而不管，以包代管。合同簽訂后，要組織有關人員學習合同，了解簽約概況、合同精神、主要目標以及在履行中所負的責任，以便于從全局出發(fā)，加強督促、協(xié)同工作。對工程分包可能給工程質量、進度、安全帶來的潛在風險，要加強管控，并有針對性地采取相應的預控措施。（1）質量方面：主材應由總包企業(yè)負責采購；分包商自購材料，合同中要詳細指明材料品質、品牌、性能等參數(shù)，加強驗收和檢驗，不合格的材料要立即退場，防止分包單位以次充好，造成質量隱患。加強質量的動態(tài)監(jiān)管，設立專職施工員進行監(jiān)督檢查，堅持班組自檢，作業(yè)工區(qū)復檢，項目經(jīng)理部抽檢的三級檢查制度，及時發(fā)現(xiàn)、分析、改進質量缺陷，防止分包商為節(jié)省成本，降低質量等級現(xiàn)象的發(fā)生。（2）工期方面：總體施工計劃要細化到年、季、月、周，并有相應的節(jié)點考核獎罰，加強時間上、空間上的整體協(xié)調，加強進度檢查，特別是關鍵工序，定期召開工程例會，及時對進度完成情況進行分析、考核、調整，確保目標工期后墻不到，防止拖期風險。（3）安全方面：據(jù)統(tǒng)計，施工現(xiàn)場發(fā)生的安全事故，80%以上都與分包有關。安全管理的好壞，直接影響總包企業(yè)的社會形象。在明確責任目標的同進，采取經(jīng)濟手段來保證安全管理制度的落實，要配備有資質的專職安全員，強化現(xiàn)場安全隱患的過程檢查和規(guī)避。

3.5 加強支付管理，杜絕財務風險

分包合同中應審慎決定付款的比率、時間、方式。要求分包商繳納履約保證金，為勞務工購買人身意外傷害保險。分包商的領料及公攤費用要及時入賬，特別是輔材、水電等易被忽視，以免滿付、超付工程款。以項目部相關部門簽字的分包已完合格工程計量單，作為中期撥付工程款的依據(jù)。留足保證金，以防范分包商在當?shù)乜赡苓z留債務產生的風險。將工程款的支付與重大節(jié)點完成考核相給合，以支付來促進工程進度。理順項目部支付流程，便于內部溝通。資金緊張時，在傳統(tǒng)節(jié)日及開學前，要籌措專項資金支付民工工資，避免激化矛盾，創(chuàng)造和諧的用工關系。加強對分包商資金流向的監(jiān)控，確保資金專款專用。明確分包商已完工程的管理責任，減少缺陷修補資金支出。注意防范稅務風險。

3.6 強化服務意識，尊重分包，激勵分包，實現(xiàn)共贏

總包企業(yè)和分包商是風險共擔、利益共享、合作雙贏的關系，服務既必不可少，也有利于提高管理效率。服務主要體現(xiàn)在：先進管理經(jīng)驗和模式的灌輸；對分包商管理技能、管理方法、良好作風、良好對外形象等方面的指導；監(jiān)理及業(yè)主等方面信息的適時溝通；有針對性地幫助解決施工中的難題；協(xié)助分包商對內、對外關系的協(xié)調等?？偘挠嘘P會議、組織的勞動競賽、先進集體及個人的評選盡可能讓分包參加，使分包商切實感到是項目的一分子。年末，總包單位也可組織優(yōu)秀分包商的評選活動，評選出施工能力強、信譽良好的優(yōu)秀協(xié)作單位給予經(jīng)濟獎勵或給予今后施工任務的優(yōu)先中標權以激勵分包。注意了解分包商的思想動態(tài)、切實需求，積極幫助解決生活中的實際困難?？衫脴I(yè)余民工學校的形式，因地制宜、因時制宜加強對分包商的培訓。對分包商適當授權，以強化目標管理，共創(chuàng)雙贏的和諧局面。一項分包工程完工后，項目部的合同管理人員應對本項目分包合同管理情況作出總結，對分包方的施工能力、施工進度、工程質量以及信譽等情況作出評價，逐步完善施工企業(yè)分包商合格供方名錄，優(yōu)化施工企業(yè)的資源庫，為企業(yè)可持續(xù)發(fā)展提供保障。

4 結束語

由于市場競爭的加劇，工程項目的業(yè)主也更加專業(yè)化，質量和服務水平的要求也越來越高，施工總承包企業(yè)為了增強競爭力、增加效益，不會是大而全，而是精而強，更專注于提升其核心競爭力。這種趨勢將使施工總承包企業(yè)更多地使用分包形式，更加有效地利用社會資源。這就要求在施工企業(yè)在項目管理過程中，更加關注工程分包管理，不斷提升分包管理水平，積極防范工程分包風險，這將對建筑企業(yè)實現(xiàn)戰(zhàn)略發(fā)展目標，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展起到?jīng)Q定性的作用?！　、?